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　　□　劉　新　萇冬梅

　　基本情況

　　2019年3月30日，集團(tuán)公司與建筑工程公司簽訂《建設(shè)工程分包合同》，約定由建筑工程公司分包集團(tuán)公司總承包的工程，同時(shí)約定集團(tuán)公司審核確認(rèn)工程量，抵扣工程預(yù)付款及其他應(yīng)扣除金額，在集團(tuán)公司收到建設(shè)單位當(dāng)期付款后，向建筑工程公司支付工程進(jìn)度款。合同簽訂后建筑工程公司進(jìn)場(chǎng)施工，2021年2月因建設(shè)單位資金緊張，施工現(xiàn)場(chǎng)全面停工，至今未復(fù)工。截至2020年12月20日，集團(tuán)公司與建筑工程公司就案涉工程已完成工程量的累計(jì)結(jié)算金額為1800萬(wàn)元，集團(tuán)公司累計(jì)付款金額為1000萬(wàn)元。后因工程款糾紛，建筑工程公司將集團(tuán)公司訴至法院，要求解除《建設(shè)工程分包合同》并要求集團(tuán)公司支付分包款項(xiàng)共計(jì)800萬(wàn)元，集團(tuán)公司認(rèn)為雙方在合同中明確約定待其收到建設(shè)單位的款項(xiàng)后才能向建筑工程公司支付，但目前建設(shè)單位亦未按約向集團(tuán)公司支付工程款，因此不具備向建筑工程公司支付款項(xiàng)的前提條件。

　　焦點(diǎn)問(wèn)題

　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于雙方在合同中明確約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提的條款是否有效、是否應(yīng)當(dāng)適用。

　　審理法院認(rèn)為，首先，案涉合同已經(jīng)具備解除的條件，雙方的權(quán)利義務(wù)終止，原合同中關(guān)于付款時(shí)間以及付款條件的約定不再對(duì)雙方產(chǎn)生約束力，也就是雙方在合同中約定的“背靠背條款”不再適用；其次，“背靠背條款”的適用是以集團(tuán)公司履行了正常的催告義務(wù)為前提，而集團(tuán)公司目前并未提供證據(jù)證明建設(shè)單位欠付其工程款的具體情況，且案涉工程已經(jīng)停工近一年，集團(tuán)公司亦未采取類(lèi)似訴訟等有效的維護(hù)自身合法權(quán)利的方式訴要工程款，基于附條件民事法律行為的相關(guān)法律規(guī)定，該情形屬于不正當(dāng)阻止條件成就，視為條件已成就；再次，集團(tuán)公司與建筑工程公司簽訂的“背靠背條款”實(shí)際上是集團(tuán)公司規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的一種方式，是將無(wú)法及時(shí)收款的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到建筑工程公司身上，因此法院對(duì)集團(tuán)公司關(guān)于“背靠背條款”的抗辯未予支持。

　　律師提示

　　建設(shè)工程合同中的“背靠背條款”，通常是指總包方與分包方在分包合同中明確約定，待建設(shè)單位向總包方支付工程款后，總包方再向分包方支付相應(yīng)款項(xiàng)的合同約定。因?yàn)榭偘脚c分包方在建設(shè)工程合同中的地位并不完全平等，“背靠背條款”通常被理解為總包方利用優(yōu)勢(shì)地位與分包方達(dá)成的約定，視為一種風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)嫁，也就是總包方將對(duì)建設(shè)單位的收款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到分包方身上，存在有違公平正義的可能性。一旦發(fā)生爭(zhēng)議，總包方認(rèn)為“背靠背條款”為雙方的真實(shí)意思表示，希望用以拖延付款；分包方認(rèn)為“背靠背條款”因違反公平而無(wú)效或無(wú)法適用，希望及時(shí)回收欠款。上述案例發(fā)生在2022年，當(dāng)時(shí)并未有明確的法律法規(guī)、司法解釋關(guān)于“背靠背條款”效力的規(guī)定，因此當(dāng)時(shí)的司法實(shí)踐尚存爭(zhēng)議。

　　2024年8月27日，《最高人民法院關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問(wèn)題的批復(fù)》正式發(fā)布和實(shí)施，該批復(fù)以司法解釋的形式將爭(zhēng)議多年的“背靠背條款”效力以及適用問(wèn)題確定下來(lái)。該批復(fù)共兩條，第一條明確大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購(gòu)貨物或者服務(wù)過(guò)程中，與中小企業(yè)約定以收到第三方向其支付的款項(xiàng)為付款前提的，因其內(nèi)容違反《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條、第八條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效；第二條明確在條款被認(rèn)定無(wú)效后，法院應(yīng)當(dāng)按照案件具體情況，結(jié)合行業(yè)規(guī)范、雙方交易習(xí)慣等內(nèi)容，合理確定大型企業(yè)的付款期限及相關(guān)違約責(zé)任。該司法解釋明確的適用范圍為“大型企業(yè)”與“中小企業(yè)”的“背靠背條款”約定，實(shí)際上是在避免大型企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，保護(hù)中小企業(yè)的生存發(fā)展，但該司法解釋也確實(shí)未對(duì)“中小企業(yè)”之間的合同約定進(jìn)行規(guī)范，如果合同雙方考量了各自的利益和風(fēng)險(xiǎn)，權(quán)衡利弊之后作出的平等的約定，是否適用該司法解釋還有待司法實(shí)踐的推進(jìn)、落實(shí)。

　　作者單位為北京展達(dá)律師事務(wù)所