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　　□　楊啟雪　張朝杰
 

　　違建拆除是違建治理工作的一個重要內(nèi)容，責令限期拆除是違建拆除法律程序中經(jīng)常用到的一個行政決定。在執(zhí)法實踐和司法實踐中，責令限期拆除屬于行政處罰，還是屬于行政強制，抑或是屬于行政命令，存在一些爭議。如果不對其進行清晰界定，將會給基層執(zhí)法帶來法律風險，還可能直接導(dǎo)致“同案不同判”現(xiàn)象，影響執(zhí)法公信力和法律權(quán)威。

　　相關(guān)法律規(guī)定

　　●　《中華人民共和國行政處罰法》

　　《中華人民共和國行政處罰法》第九條規(guī)定了行政處罰的6個種類：一是警告、通報批評;二是罰款、沒收違法所得、沒收非法財物;三是暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件;四是限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責令停產(chǎn)停業(yè)、責令關(guān)閉、限制從業(yè);五是行政拘留;六是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。盡管該法條并未將責令限期拆除明確列為行政處罰的類型，但第6種類型為相關(guān)法律、行政法規(guī)留有進行其他行政處罰種類規(guī)定的余地。

　　《中華人民共和國行政處罰法》第二十八條規(guī)定，行政機關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為。由此可見，責令改正、責令限期改正是行政主體為了維護行政管理秩序，預(yù)防和制止社會危害事件與違法行為發(fā)生，依法對特定的行政管理相對人或特定物品作出的以限制權(quán)利或以義務(wù)為內(nèi)容的、臨時性的強制行為。如果行政機關(guān)和行政相對人對違法建設(shè)的認定無異議，那么責令限期拆除屬于行政強制措施，不屬于行政處罰;如果行政相對人不認可行政機關(guān)對違法建設(shè)的定性，責令限期拆除則失去了事實基礎(chǔ)，行政強制存在較大執(zhí)法風險，這種情況下將責令限期拆除當作行政處罰，應(yīng)充分保障當事人陳述、申辯、聽證、復(fù)議及訴訟等權(quán)利。

　　●　《中華人民共和國土地管理法》

　　《中華人民共和國土地管理法》第八十三條規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除;對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴;期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔。顯然，該法條將責令限期拆除明確定性為行政處罰。

　　●　《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》

　　《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價百分之十以下的罰款。

　　基層執(zhí)法實踐

　　通過以上不同法律的不同規(guī)定以及行政機關(guān)和司法機關(guān)對法律規(guī)定的不同理解來看，具體執(zhí)法實踐中對責令限期拆除進行明確法律定性相對困難。為切實維護行政管理秩序，最大限度規(guī)避執(zhí)法風險，違建拆除執(zhí)法過程中，應(yīng)當注意以下兩個方面。

　　●　充分保障相對人權(quán)益

　　堅持以人民為中心的思想要求行政機關(guān)在基層執(zhí)法過程中，必須將嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法與為人民服務(wù)的宗旨有機結(jié)合，充分保障行政相對人的知情權(quán)、陳述權(quán)、申辯權(quán)及聽證權(quán)等，確保執(zhí)法效果和社會效果相統(tǒng)一。

　　●　遵循正當程序原則

　　不爭論責令限期拆除到底是否屬于行政處罰，行政機關(guān)在作出責令限期拆除決定前，應(yīng)依照行政處罰的正當程序要求，履行好立案調(diào)查、先行告知、公告等法律程序。

　　違建拆除程序

　　結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，落實違建拆除共有6個必經(jīng)的程序。

　　●　立案調(diào)查

　　行政機關(guān)通過不同途徑得到違法建設(shè)問題線索后，首先應(yīng)當立案調(diào)查，而不能以當事人未辦理建設(shè)審批手續(xù)等為由跳過這個法定程序，直接強拆建筑物或是構(gòu)筑物，否則拆除程序不合法。

　　●　履行告知義務(wù)

　　在調(diào)查取證后，如果行政機關(guān)認定當事人所建房屋為違法建設(shè)，在作出行政處罰決定之前，還要根據(jù)行政處罰法第四十四條、四十五條規(guī)定履行告知義務(wù)，告知當事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù)，并告知當事人依法享有的陳述、申辯和要求聽證的權(quán)利。

　　●　作出限期拆除決定并送達

　　違法建設(shè)確需拆除的，行政機關(guān)在完成前兩個步驟之后，需要作出限期拆除通知書或是限期拆除決定書，并送達相對人。文書中必須有當事人的名稱、標的、拆除日期及救濟途徑等內(nèi)容，同時加蓋行政機關(guān)印章。

　　●　公告

　　《中華人民共和國行政強制法》第四十四條規(guī)定，對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強制拆除的，應(yīng)當由行政機關(guān)予以公告，限期當事人自行拆除。公告的目的是保護不特定相關(guān)人的合法權(quán)益，避免對象錯誤。因此，違建拆除，公告程序必不可少。

　　●　催告

　　如果行政相對人既沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)行使復(fù)議、訴訟等法律權(quán)利，也沒有在規(guī)定的期限內(nèi)拆除違法建設(shè)，行政機關(guān)還必須依法履行催告義務(wù)。需要注意的是，催告必須是以書面的形式告知當事人。催告書應(yīng)載明履行義務(wù)的期限和方式以及相對人的陳述權(quán)和申辯權(quán)。

　　●　依法強制拆除

　　行政機關(guān)在履行催告義務(wù)后，當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)可以依法強制拆除。

　
　作者單位為鄭州市城市管理執(zhí)法支隊